根據《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》(3號令)的規(guī)定，企業(yè)國有產權轉讓“應當”在依法設立的產權交易機構中公開進行，即“除國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定”外，企業(yè)國有產權轉讓都需要在公開市場進行，“進場”后是走“掛牌”還是走“協議”，再依法、依項目不同情況進行判定。

 

　　經公開征集只產生一個受讓方或者按照有關規(guī)定經國有資產監(jiān)督管理機構批準的，可以采取協議轉讓的方式。采取協議轉讓方式的，轉讓方應當與受讓方進行充分協商，依法妥善處理轉讓中所涉及的相關事項。

 

　　一、協議轉讓/掛牌豁免

 

　　1、主輔分離、輔業(yè)改制的協議轉讓

 

　　根據《關于企業(yè)國有產權轉讓有關問題的通知》(國資發(fā)產權[2004]268號)，在國有大中型企業(yè)主輔分離、輔業(yè)改制，分流安置富余人員過程中，經國資監(jiān)管機構及相關部門確定列入主輔分離、輔業(yè)改制范圍企業(yè)的資產處置，應當按照《關于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實施辦法》(國經貿企改[2002]859號)及有關配套文件的規(guī)定執(zhí)行。

 

　　對于改制企業(yè)的國有凈資產按規(guī)定進行各項支付的剩余部分，采取向改制企業(yè)的員工或外部投資者出售的，應當按照國家有關規(guī)定辦理，具體交易方式可由所出資企業(yè)或其主管部門(單位)決定。也就是說，這類企業(yè)國有產權轉讓方式的選擇權在于“所出資企業(yè)”或是“其主管部門”，產權轉讓并不強制要求進入公開市場進行。

 

　　近幾年，隨著改革的深入，主輔分離改制項目大為縮減，此種類型的國有產權協議轉讓已較為少見。

 

　　2、關鍵行業(yè)、領域和內部資產重組的協議轉讓

 

　　根據3號令第30條的明文規(guī)定，對于國民經濟關鍵行業(yè)、領域中對受讓方有特殊要求的，企業(yè)實施資產重組中將企業(yè)國有產權轉讓給所屬控股企業(yè)的國有產權轉讓，經省級以上國有資產監(jiān)督管理機構批準后，可以采取協議轉讓的方式轉讓國有產權。

 

　　根據《關于企業(yè)國有產權轉讓有關事項的通知》(國資發(fā)產權[2006]306號)：

 

　　(1)允許協議轉讓的范圍：

 

　　1)在國有經濟結構調整中，擬直接采取協議方式轉讓國有產權的，應當符合國家產業(yè)政策以及國有經濟布局和結構調整的總體規(guī)劃。受讓方的受讓行為不得違反國家經濟安全等方面的限制性或禁止性規(guī)定，且在促進企業(yè)技術進步、產業(yè)升級等方面具有明顯優(yōu)勢。標的企業(yè)屬于國民經濟關鍵行業(yè)、領域的，在協議轉讓企業(yè)部分國有產權后，仍應保持國有絕對控股地位。

 

　　2)在所出資企業(yè)內部的資產重組中，擬直接采取協議方式轉讓國有產權的，轉讓方和受讓方應為所出資企業(yè)或其全資、絕對控股企業(yè)。

 

　　(2)所出資企業(yè)協議轉讓事項的批準權限，按照轉讓方的隸屬關系，中央企業(yè)由國務院國資委批準，地方企業(yè)由省級國資監(jiān)管機構批準。相關批準機構不得自行擴大協議轉讓范圍，不得下放或分解批準權限。

 

　　(3)協議轉讓項目的資產評估報告由該協議轉讓的批準機構核準或備案，協議轉讓項目的轉讓價格不得低于經核準或備案的資產評估結果。

 

　　(4)相關批準機構應當在批準文件中明確協議轉讓事項執(zhí)行的有效時限，并建立對批準協議轉讓事項的跟蹤、報告制度。各省級國資監(jiān)管機構應當將協議轉讓的批準和實施結果報告國務院國資委。

 

　　3、只公開征集到一個受讓方的協議轉讓

 

　　3號令第18條規(guī)定：“經公開征集只產生一個受讓方或者按照有關規(guī)定經國有資產監(jiān)督管理機構批準的，可以采取協議轉讓的方式。采取協議轉讓方式的，轉讓方應當與受讓方進行充分協商，依法妥善處理轉讓中所涉及的相關事項后，草簽產權轉讓合同，并按照本辦法第十一條規(guī)定的程序進行審議。”

 

　　3號令第11條規(guī)定：“企業(yè)國有產權轉讓應當做好可行性研究，按照內部決策程序進行審議，并形成書面決議。國有獨資企業(yè)的產權轉讓，應當由總經理辦公會議審議。國有獨資公司的產權轉讓，應當由董事會審議;沒有設立董事會的，由總經理辦公會議審議。涉及職工合法權益的，應當聽取轉讓標的企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安置等事項應當經職工代表大會討論通過。”

 

　　4、央企協議轉讓的審計、評估與備案

 

　　根據306號文、《關于中央企業(yè)國有產權協議轉讓有關事項的通知》(國資發(fā)產權[2010]11號)：

 

　　(1)評估報告的一般性核準或備案要求：

 

　　(a)協議轉讓項目的資產評估報告由該協議轉讓的批準機構核準或備案，協議轉讓項目的轉讓價格不得低于經核準或備案的資產評估結果。

 

　　(b)所出資企業(yè)協議轉讓事項的批準權限，按照轉讓方的隸屬關系，中央企業(yè)由國務院國資委批準，地方企業(yè)由省級國資監(jiān)管機構批準。

 

　　(2)央企內部資產重組，審計與評估可擇其一：

 

　　(a)中央企業(yè)在本企業(yè)內部實施資產重組，轉讓方和受讓方均為中央企業(yè)及其直接或間接全資擁有的境內子企業(yè)的，轉讓價格可以資產評估或審計報告確認的凈資產值為基準確定，且不得低于經評估或審計的凈資產值;轉讓方或受讓方不屬于中央企業(yè)及其直接或間接全資擁有的境內子企業(yè)的，轉讓價格須以資產評估報告確認的凈資產值為基準確定。

 

　　(b)由中央企業(yè)批準或依法決定的國有產權協議轉讓事項，資產評估備案由中央企業(yè)負責。

 

　　(c)以審計報告確認的凈資產為基準確定轉讓價格的，應當采用由專業(yè)機構出具的上一會計年度的年度審計報告或最近時點的審計報告。

 

　　5、經批準協議轉讓的掛牌豁免(以北交所為例)

 

　　對于經國有資產監(jiān)督管理機構批準的協議轉讓，原則上依然要在產權交易機構中進行交易，北交所將出具相當于豁免掛牌的交割文件，工商等部門將據此辦理股東變更等后續(xù)登記/備案手續(xù)(具體辦理時需要再行核實屆時有關部門的政策執(zhí)行尺度)。

 

　　二、無償劃轉

 

　　我國關于無償劃轉的核心政策法規(guī)，主要有：《企業(yè)國有產權無償劃轉管理暫行辦法》(國資發(fā)產權[2005]239號 )、《企業(yè)國有產權無償劃轉工作指引》(國資發(fā)產權[2009]25號)、《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]59號)。

 

　　企業(yè)國有產權無償劃轉應當遵循以下原則：(一)符合國家有關法律法規(guī)和產業(yè)政策的規(guī)定;(二)符合國有經濟布局和結構調整的需要;(三)有利于優(yōu)化產業(yè)結構和提高企業(yè)核心競爭力;(四)劃轉雙方協商一致。

 

　　對于無償劃轉，主要是對其主體的把握，也就是什么樣的主體，能夠作為“劃出方”或“劃入方”，根據我國政策法規(guī)：

 

　　1、一般性的主體要求

 

　　企業(yè)國有產權無償劃轉，需要在“政府機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間”進行。

 

　　2、國有一人公司可作為無償劃轉主體

 

　　“國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有事業(yè)單位投資設立的一人有限責任公司及其再投資設立的一人有限責任公司(以下統(tǒng)稱國有一人公司)，可以作為劃入方(劃出方)。

 

　　國有一人公司作為劃入方(劃出方)的，無償劃轉事項由董事會審議;不設董事會的，由股東作出書面決議，并加蓋股東印章。”

 

　　3、國有獨資企業(yè)無償劃轉前需要先改制

 

　　“國有獨資企業(yè)產權擬無償劃轉國有獨資公司或國有一人公司持有的，企業(yè)應當依法改制為公司。”

 

　　附錄

　　(文章摘自2017年03月01日《PPP產業(yè)基金》)

圖片來源：找項目網