公司標(biāo)準(zhǔn)的治理結(jié)構(gòu)是這樣安排的，股東會(huì)上，股東按照所代表股權(quán)或者股份的表決權(quán)進(jìn)行投票;董事會(huì)上按董事席位一人一票。無論如何設(shè)計(jì)，私募投資人均無法在董事會(huì)或者股東會(huì)形成壓倒性優(yōu)勢(shì)。因此，基金往往要求創(chuàng)立某些可以由他們派駐董事可以在董事會(huì)上一票否決的“保留事項(xiàng)”，這是對(duì)私募基金最重要的保護(hù)。保留事項(xiàng)的范圍有多廣是私募交易談判最關(guān)鍵的內(nèi)容之一。

 

　　5、業(yè)績(jī)對(duì)賭(業(yè)績(jī)調(diào)整條款、業(yè)績(jī)獎(jiǎng)懲條款)

 

　　業(yè)績(jī)對(duì)賭機(jī)制通過在摩根士丹利與蒙牛的私募交易中使用而名聲大噪。根據(jù)披露的交易,蒙牛最終贏得了對(duì)賭，而太子奶輸?shù)袅藢?duì)賭，永樂電器因?yàn)閷澷�的業(yè)績(jī)無法完成被迫轉(zhuǎn)投國(guó)美的懷抱。

 

　　對(duì)賭賭的是企業(yè)的業(yè)績(jī)，賭注是企業(yè)的一小部分股份/股權(quán)。對(duì)賭無論輸贏，投資人都有利可圖：投資人如果贏了，投資人的股權(quán)比例進(jìn)一步擴(kuò)大，有時(shí)候甚至達(dá)成控股;投資人如果輸了，說明企業(yè)達(dá)到了投資目標(biāo)，盈利良好，投資人雖然損失了點(diǎn)股份，但剩余股份的股權(quán)價(jià)值的增值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于損失。因此，對(duì)賭是投資人鎖定投資風(fēng)險(xiǎn)的重要手段，在金融風(fēng)暴的背景下，越來越多的投資人要求使用對(duì)賭。

 

　　但是對(duì)賭特別容易導(dǎo)致企業(yè)心態(tài)浮躁，為了完成対賭所設(shè)定的指標(biāo)，不惜用損害企業(yè)長(zhǎng)期整體價(jià)值的方式來爭(zhēng)取短期訂單，或者過度削減成本。從專業(yè)律師角度出發(fā)，一般建議企業(yè)家對(duì)該要求予以婉拒。只有在企業(yè)家特別看好企業(yè)未來發(fā)展時(shí)，才能夠考慮接受。

 

　　6、反稀釋

 

　　投資人比較害怕的情形是信息不對(duì)稱導(dǎo)致一輪私募交易價(jià)格過高，后期投資的交易價(jià)格反而比前期投資低，造成投資人的賬面投資價(jià)值損失，因此需要觸發(fā)反稀釋措施。

 

　　如果后期投資價(jià)格高過前期投資價(jià)格，投資人的投資增值了，就不會(huì)導(dǎo)致反稀釋。這個(gè)非常類似于某個(gè)房地產(chǎn)項(xiàng)目分兩期開發(fā)，如果第一期業(yè)主發(fā)現(xiàn)第二期開盤價(jià)格比第一期還低，往往要求開發(fā)商退還差價(jià)或者干脆退房;如果第二期開盤價(jià)格比第一期高，首期業(yè)主覺得是天經(jīng)地義的事。私募投資者也有同樣的心態(tài)。

 

　　反稀釋的基本方法是“全棘輪”與“加權(quán)棘輪”。由于國(guó)內(nèi)企業(yè)家不大能理解什么是“加權(quán)棘輪”，國(guó)內(nèi)以使用“全棘輪”為主，即由企業(yè)家買單，轉(zhuǎn)送點(diǎn)老股給第一輪投資者，以拉平兩輪投資人之間的價(jià)格落差。

 

　　7、強(qiáng)制隨售權(quán)

 

　　強(qiáng)制隨售權(quán)(Drag Along Right，有翻譯作強(qiáng)賣權(quán)、拖帶權(quán)、拉動(dòng)權(quán)或者帶領(lǐng)權(quán))，是基金為了主導(dǎo)后續(xù)交易，需要有強(qiáng)制企業(yè)家接受基金后續(xù)交易安排的權(quán)利，保證小股東說話也算數(shù)。具體而言，如果企業(yè)在一個(gè)約定的期限內(nèi)沒有上市，而又有第三方愿意購(gòu)買企業(yè)的股權(quán)，私募股權(quán)投資基金有權(quán)要求企業(yè)家按照基金與第三方談好的價(jià)格和條件，共同向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

 

　　如果有企業(yè)整體出售的機(jī)會(huì)擺在企業(yè)面前，基金的本能反應(yīng)是接受它，二鳥在林不如一鳥在手;但是，企業(yè)家往往對(duì)企業(yè)感情深厚，即使條件優(yōu)越也不愿意出賣企業(yè)。多數(shù)創(chuàng)業(yè)企業(yè)家把企業(yè)當(dāng)作自己孩子，在企業(yè)身上寄托了太多的人生理想;而沒有張大中與朱禮新那種把企業(yè)當(dāng)豬養(yǎng)的魄力。因此，如果沒有強(qiáng)制隨售權(quán)，基金只有等IPO退出或管理層回購(gòu)?fù)顺�，沒有辦法去主動(dòng)尋求整體出售公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。這個(gè)權(quán)利是基金必然要求的一個(gè)東西，也是私募交易中企業(yè)家個(gè)人情感上最難接受的東西。

 

　　律師忠告：

 

　　為了保證把企業(yè)當(dāng)豬賣的時(shí)候至少要賣個(gè)好價(jià)錢，強(qiáng)制隨售權(quán)需要約定觸發(fā)條件：比如企業(yè)在約定期限內(nèi)未上市，或者買主給的價(jià)格足夠好。

 

　　8、回贖權(quán)

 

　　當(dāng)一切條款均無法保證投資者的獲利退出時(shí)，特別是投資三五年后企業(yè)仍然無望IPO，投資人也找不到可以出售企業(yè)股權(quán)的機(jī)會(huì)，投資人會(huì)要求啟動(dòng)最終的“核武器”——回贖權(quán)，要求企業(yè)或者企業(yè)股東把投資人的投資全額買回，收回初期的股本投資，并獲得一定的收益。

 

　　回贖權(quán)是最容易導(dǎo)致爭(zhēng)議的條款，如果企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善，私募投資款早已用完，無論企業(yè)還是企業(yè)家都沒有財(cái)力來回贖股權(quán)。很多企業(yè)做的是境外私募，籌措出一筆不小的美元更困難。金融危機(jī)爆發(fā)后，大量基金由于流動(dòng)性緊張想根據(jù)回贖權(quán)條款收回投資未果，引發(fā)了大量訴訟，我國(guó)司法實(shí)踐傾向于認(rèn)定這是變相的借貸，不太支持這種條款。

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)