新公司法已頒布，并將于2024年7月1日起施行。隨著新公司法的施行，各公司的章程需相應(yīng)調(diào)整，特別是存量企業(yè)，到底哪些公司章程內(nèi)容需要作出調(diào)整，大家都比較關(guān)注。

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

第一部分 總則篇

1、企業(yè)家精神

建議可考慮將“弘揚(yáng)企業(yè)家精神”寫入章程。

可以借鑒總書記的一句話：企業(yè)家應(yīng)筑牢依法合規(guī)經(jīng)營底線，弘揚(yáng)優(yōu)秀企業(yè)家精神，做愛國敬業(yè)、守法經(jīng)營、創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、回報(bào)社會的典范。

2、關(guān)于公司法定代表人

(1)法定代表人擴(kuò)展至由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任，具體按照公司章程的規(guī)定。同時(shí)，根據(jù)新公司法第46條的規(guī)定，應(yīng)在公司章程中載明法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法。

據(jù)此，新法擴(kuò)大法定代表人的選任范圍至任何一名代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事會成員，而非局限于董事長，強(qiáng)調(diào)法定代表人實(shí)質(zhì)參與公司治理。新法將選任范圍從原來的“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”修改為“執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理”，顯然使得法定代表人的選任更加靈活，各股東可在公司章程中直接載明法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法，而無需在公司章程中直接載明法定代表人的姓名。

需要特別提示的是：新法施行后，有限公司將取消“執(zhí)行董事”稱謂，改稱“董事”。原有限公司章程中設(shè)置由執(zhí)行董事?lián)�任法定代表人的，需相�?yīng)修改為由董事或經(jīng)理擔(dān)任法定代表人，不再使用“執(zhí)行董事”的稱謂。

(2)建議可增加：擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。

(3)建議可增加：法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，有權(quán)依照法律及公司章程的規(guī)定，向有過錯的法定代表人追償。

(4)新法第11條規(guī)定“公司章程或者股東會對法定代表人職權(quán)的限制，不得對抗善意相對人”。因此，建議可考慮在公司章程中增加對法定代表人職權(quán)的限制;如法定代表人的行為超越職權(quán)范圍，則其以公司名義從事民事活動的法律后果是否由公司承受，需根據(jù)相對方的主觀狀態(tài)判斷：如相對方為善意，即相對方不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限，則基于法定代表人身份的商事外觀，構(gòu)成表見代表，應(yīng)當(dāng)法律后果由公司承受;如相對方并非善意，即相對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限，則法律后果不應(yīng)由公司承受，但是如公司有過錯的，仍需承擔(dān)締約過失責(zé)任。

3、關(guān)于ESG

建議增加：公司從事經(jīng)營活動，將充分考慮公司職工、消費(fèi)者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護(hù)等社會公共利益，承擔(dān)社會責(zé)任。

可選增項(xiàng)：公司將積極參與社會公益活動，定期公布社會責(zé)任報(bào)告。

4、電子通信會議

新法允許公司股東會、董事會、監(jiān)事會召開會議和表決可以采用電子通信方式，除非公司章程另有規(guī)定。因此，如果公司不希望采用電子通信方式召開會議和表決，必須在章程中作出明確規(guī)定。

備選條款：公司股東會、董事會、監(jiān)事會召開會議和表決均以現(xiàn)場會議方式進(jìn)行，不得采用電子通信方式。

5、決議效力

如原公司章程中設(shè)置有決議效力條款，需相應(yīng)作出以下調(diào)整：

(1)決議撤銷情形應(yīng)增加“輕微瑕疵”條款，未被通知參加股東會會議的股東的撤銷期限自“知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會決議作出之日起六十日內(nèi)”行使，且自決議作出之日起不得超過一年。

(2)新增四種決議不成立的情形。

(3)新增“股東會、董事會決議被人民法院宣告無效、撤銷或者確認(rèn)不成立的，公司根據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響”。

6、關(guān)于對外投資

新法第14條規(guī)定“公司可以向其他企業(yè)投資。法律規(guī)定公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人的，從其規(guī)定”。新法改變了原法條對公司對外連帶責(zé)任投資的限制，文字表述邏輯上由原則上禁止變?yōu)?ldquo;法律規(guī)定公司不得成為”，變更后原則上允許，除非法律另有規(guī)定。

新法第15條延續(xù)了老法第16條的規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會決議;公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額”。因此，公司章程可對公司對外投資的決策程序和數(shù)額限制作出規(guī)定。

建議核查原公司章程中的“對外投資”條款，將對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的限制相應(yīng)修改為新法中“原則上允許，法律另有規(guī)定”的除外。同時(shí)可核查公司對外投資的決策程序，明確公司向其他企業(yè)投資需經(jīng)董事會(或股東會)決議;還可對公司對外投資的數(shù)額作出限制性規(guī)定。

7、職工民主管理

新法第17條規(guī)定中新增了“建立健全以職工代表大會為基本形式的民主管理制度”的表述，同時(shí)新增“公司研究決定改制、解散、申請破產(chǎn)”以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

建議核查原公司章程中的職工參與民主管理的條款，相應(yīng)修改為：公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，建立健全以職工代表大會為基本形式的民主管理制度，通過職工代表大會或者其他形式，實(shí)行民主管理。

新公司法已頒布，并將于2024年7月1日起施行。隨著新公司法的施行，各公司的章程需相應(yīng)調(diào)整，特別是存量企業(yè)，到底哪些公司章程內(nèi)容需要作出調(diào)整，大家都比較關(guān)注。

第二部分 有限責(zé)任公司篇

01、有限責(zé)任公司設(shè)立

1、核查出資期限

核查公司章程規(guī)定的股東認(rèn)繳出資期限，原則上繳足期限不得超過2032年6月30日(國務(wù)院征求意見稿為存量企業(yè)設(shè)置“3+5”的繳足期限);對于繳足期限超過前述期限的，建議盡快調(diào)整至該期限內(nèi)(最遲在2027年6月30日前)。

2、核查非貨幣出資

核查公司是否存在非貨幣出資的情形;如有，則需進(jìn)一步核查：(1)是否已進(jìn)行評估;(2)是否已完成財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移至目標(biāo)公司。該兩項(xiàng)若未完成的，則可能觸及出資不實(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)于出資方式，除最為直觀的貨幣出資外，新法明確股東可以用“實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”，由此可見，對于非貨幣財(cái)產(chǎn)出資而言，“可以用貨幣估價(jià)”并“可以依法轉(zhuǎn)讓”是兩大核心要素;同理，股東真正實(shí)現(xiàn)有效出資，同樣需要完成“用貨幣估價(jià)”即“評估作價(jià)”，以及“依法轉(zhuǎn)讓”即“依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。

參考條款：股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)，并且應(yīng)當(dāng)在章程規(guī)定的出資期限內(nèi)依照有關(guān)規(guī)定辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)。在章程規(guī)定的期限內(nèi)未能辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)的，交付該出資的股東應(yīng)當(dāng)以貨幣出資方式補(bǔ)交其出資額，股東會應(yīng)當(dāng)就該股東以貨幣出資方式補(bǔ)交其出資作出決議并相應(yīng)修改公司章程。

3、核查股東出資

核查公司設(shè)立時(shí)，是否存在股東未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的情形。

提示注意，一旦出現(xiàn)該種情形，設(shè)立時(shí)的其他股東須與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、催繳失權(quán)

提示公司董事會根據(jù)新法要求，及時(shí)對股東的出資情況進(jìn)行核查。如有任何股東未足額繳納出資，則應(yīng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。股東在載明的寬限期內(nèi)仍未繳足的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知。

對于前述喪失的股權(quán)，新法羅列了轉(zhuǎn)讓、注銷等若干后續(xù)處理方式，建議公司章程可對此予以明確，即明確規(guī)定催繳失權(quán)情形下，對于喪失股權(quán)的具體處理方式。通常情況下，我們并不建議“相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)”的處理方式，畢竟減資的風(fēng)險(xiǎn)客觀存在且可能波及其他股東;相比之下，“依法轉(zhuǎn)讓”或是“由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資”都是不錯的選擇。

參考條款：對于股東喪失其未繳納出資的股權(quán)，由公司經(jīng)董事會決議依法對外進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。六個月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。

5、出資加速到期

在注冊資本認(rèn)繳制下，股東享有出資期限利益，只有特別例外情形下才會發(fā)生股東出資“加速到期”�！毒琶窦o(jì)要》規(guī)定的例外情形是“公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的”。新法則簡化為“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的”。

建議首先核查公司是否存在“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的情形;新法對此未予明確定義，我們理解，《九民紀(jì)要》規(guī)定的情形肯定可以納入，問題是除此之外，還有哪些情形可以算作“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”?我們認(rèn)為，債務(wù)人未清償債務(wù)的狀態(tài)客觀存在，即只要其沒有完全清償?shù)狡趥鶆?wù)的，即構(gòu)成“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，比如已有另案訴訟等特定情形。

6、簽發(fā)出資證明書

新法要求公司應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明書，載明公司名稱、公司成立日期、注冊資本、股東的姓名或者名稱、認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資方式和出資日期和出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由法定代表人簽名，并由公司蓋章。

建議各公司向股東簽發(fā)出資證明書，并與股東名冊記載內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。

7、置備股東名冊

新法規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，建議公司根據(jù)要求置備股東名冊，并根據(jù)公司股東變化情況及時(shí)進(jìn)行更新。

建議各公司根據(jù)新法要求，在實(shí)務(wù)中關(guān)注使用出資證明書、股東名冊，動態(tài)記錄掌握公司股東及出資情況。

8、股東知情權(quán)

為有效保護(hù)股東知情權(quán)，新法將股東查閱對象從“會計(jì)賬簿”延展至“會計(jì)賬簿、會計(jì)憑證”;同時(shí)，還將股東的查閱權(quán)延展至公司的全資子公司。

股東之間仍可進(jìn)一步通過公司章程規(guī)定對股東知情權(quán)作出延展或者限制，具體可根據(jù)公司實(shí)際情況作出相應(yīng)規(guī)定。

02、有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)

1、股東會職權(quán)

(1)新法刪除股東會對兩項(xiàng)管理事項(xiàng)的法定職權(quán)，核查并確認(rèn)公司章程是否仍需將該兩項(xiàng)職權(quán)列入股東會職權(quán)(非法定職權(quán)，但仍然可以通過公司章程列入)。

(2)新法新增“股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議”，核查對此事項(xiàng)是否有修改必要。

2、關(guān)于一人公司

新法將“一人公司”的表述統(tǒng)一調(diào)整為“只有一個股東的公司”。

同時(shí)，對于一人有限責(zé)任公司，新法除保留了“股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”的舉證責(zé)任倒置規(guī)定以外，刪除了原來所有關(guān)于一人公司的特別規(guī)定，包括但不限于對外投資限制、年度審計(jì)等。

3、股東會表決比例

新法明確規(guī)定“股東會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。”

這是本次公司法修訂對于股東會表決的一項(xiàng)重大修改，值得高度關(guān)注。必須認(rèn)真核查公司章程對于一般決議事項(xiàng)的表決比例。原公司法背景下，部分公司章程規(guī)定“除特別決議事項(xiàng)以外的一般決議事項(xiàng),應(yīng)取得經(jīng)代表二分之一以上(含本數(shù))表決權(quán)通過即可”，對于類似公司章程條款,必須根據(jù)新法進(jìn)行修訂,以保證所有股東會決議的最低通過比例應(yīng)當(dāng)超過全部表決權(quán)的半數(shù)(不含本數(shù))。通俗而言，對于股東會的一般決議事項(xiàng)，章程設(shè)置的通過比例必須高于50%，低于50%則不被允許。

另提示注意的是，原公司章程中但凡設(shè)置“半數(shù)以上”、“二分之一以上”等表決比例條款字眼的(含本數(shù))，大多需根據(jù)新法要求，修改為“過半數(shù)”，即新法要求不含本數(shù)。

4、董事會職權(quán)

(1)核查公司章程對于董事會的表述，如存在“董事會對股東會負(fù)責(zé)”字樣，則需相應(yīng)刪除。

(2)董事會職權(quán)中，新法刪除了“制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”的法定職權(quán)，核查并確認(rèn)公司章程是否仍需將該項(xiàng)職權(quán)列入董事會職權(quán)(非法定職權(quán)，但仍然可以通過公司章程列入)

5、職工董事/監(jiān)事

核查公司職工人數(shù)是否超過三百人，如超過，則需相應(yīng)設(shè)置職工監(jiān)事或職工董事(可二選一)。

6、審計(jì)委員會

核查確認(rèn)公司是否需要設(shè)置審計(jì)委員會代行監(jiān)事會職權(quán);如需，則應(yīng)在公司章程中規(guī)定“在董事會中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會成員”。

7、董事辭任/解任

(1)可以增加董事辭任的規(guī)定。

參考條款：董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的，董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。

(2)對于無因解任董事，立法經(jīng)歷了從“有因”到“無因”的巨大轉(zhuǎn)變，可以增加無因解任董事條款。

參考條款：股東會可以決議解任董事，決議作出之日解任生效。

8、董事會表決“雙過半”

新法新增了董事會會議召開的最低人數(shù)和決議通過的最低比例要求,即“雙過半”規(guī)則，建議在公司章程中增加董事會“雙過半”規(guī)則。

參考條款：董事會會議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

同時(shí)需要關(guān)注的是，對于新法第182條至第184條所規(guī)定的特定事項(xiàng)，新法第185條明確要求關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避董事會表決且其表決權(quán)不得計(jì)入表決權(quán)總數(shù);并要求如果無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的,應(yīng)當(dāng)提級至股東會審議。

9、經(jīng)理職權(quán)

新法全面取消了經(jīng)理的法定職權(quán)，規(guī)定經(jīng)理根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)。因此，有必要對公司章程中經(jīng)理的職權(quán)進(jìn)行重新審視，核實(shí)確認(rèn)哪些職權(quán)歸屬經(jīng)理。

雖然新法規(guī)定經(jīng)理職權(quán)的來源包括“公司章程的規(guī)定”和“董事會的授權(quán)”兩大途徑，我們?nèi)越ㄗh在公司章程中適當(dāng)羅列經(jīng)理職權(quán)，而不能全部依賴于董事會的授權(quán)。

10、取消“執(zhí)行董事”

新法施行后，有限公司將取消“執(zhí)行董事”稱謂，改稱“董事”。原有限公司章程中設(shè)置由執(zhí)行董事?lián)�任法定代表人的，需相�?yīng)修改為由董事或經(jīng)理擔(dān)任法定代表人，不再使用“執(zhí)行董事”的稱謂。

11、監(jiān)事會表決機(jī)制

建議增加監(jiān)事會表決機(jī)制。

參考條款：監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事的過半數(shù)通過。監(jiān)事會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。

12、監(jiān)事會人數(shù)變化

對于規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，從原來的設(shè)一至二名監(jiān)事改為“設(shè)一名監(jiān)事”;甚至經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事。這是新法關(guān)于監(jiān)事會組成的一個重大變化。對于之前設(shè)置兩名監(jiān)事的公司，必須修改公司章程，改為設(shè)置一名監(jiān)事或者不設(shè)監(jiān)事。

第三部分 有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓篇

不同于總則和有限責(zé)任公司(設(shè)立和組織機(jī)構(gòu))部分的立法規(guī)定，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓部分較少涉及到公司章程的修改，一般僅在“對外股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需再征得其他股東同意”以及應(yīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓“書面通知公司”方面有所涉及。該部分內(nèi)容更多涉及的是有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的股東資格認(rèn)定、出資義務(wù)承擔(dān)等法定內(nèi)容。當(dāng)然，關(guān)于控股股東壓制下的“公司回購”本次被放在了異議股東回購請求權(quán)條款之中，對于何為“公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的”則值得思考，并在公司章程中有所表現(xiàn)。

1、不再征詢同意

現(xiàn)行公司法要求股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，需先行征得其他股東過半數(shù)同意，而后再二次征詢其他股東是否行使優(yōu)先購買權(quán)。新法則刪除了征詢其他股東過半數(shù)同意的程序要求，改為直接征詢其他股東是否行使優(yōu)先購買權(quán)，變兩次通知為一次通知，簡化有限公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)流程，更便于股權(quán)轉(zhuǎn)讓和收并購交易。

建議對照公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容，根據(jù)新法簡化股權(quán)轉(zhuǎn)讓的流程，刪除“先行征得其他股東過半數(shù)同意”的程序要求(如有)。

參考條款：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東應(yīng)自接到書面通知之日起三十日內(nèi)以書面形式明確是否行使優(yōu)先購買權(quán)，逾期未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東均行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)(該部分可自行約定)。

轉(zhuǎn)讓股東未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通知其他股東，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購買權(quán)的，其他股東有權(quán)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先購買權(quán)的同等條件之日起三十日內(nèi)主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但自股權(quán)變更登記之日起超過一年的除外。

轉(zhuǎn)讓股東在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東不得再主張優(yōu)先購買。如因此給其他股東造成損失的，則轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)予賠償。

特別提示：新法刪除對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)需征詢其他股東過半數(shù)同意的程序要求，實(shí)質(zhì)上是更加強(qiáng)調(diào)股權(quán)的財(cái)產(chǎn)流通屬性，同時(shí)優(yōu)先購買權(quán)足以體現(xiàn)和保障有限公司相對封閉的人合性。因此，如果希望對公司股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓有所限制，而不僅限于優(yōu)先購買權(quán)，就需要通過公司章程事先作出相應(yīng)規(guī)定。按照以往的司法實(shí)踐，章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制須在“合理”限度內(nèi)，過度限制以致實(shí)質(zhì)禁止轉(zhuǎn)讓的條款，可能被司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為無效。簡而言之，可以限制，不能禁止。

在公司章程中設(shè)置股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時(shí)間限制條款，如約定“公司成立后三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)”，此類條款在司法實(shí)踐中一般能夠得到法院的認(rèn)可。在公司章程中對股權(quán)受讓方的身份資格進(jìn)行合理限定，一般也可以得到認(rèn)可。

2、書面通知公司

新法新增規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)書面通知公司，請求變更股東名冊并辦理變更登記。同時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進(jìn)行公示。

參考條款：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，原股東應(yīng)將所持出資證明書原件交還公司予以注銷，受讓股權(quán)的新股東應(yīng)當(dāng)書面通知公司。公司接到通知后，應(yīng)當(dāng)在十(10)個工作日內(nèi)向新股東簽發(fā)出資證明書，并修改本章程和股東名冊中有關(guān)股東的姓名/名稱、住所、聯(lián)系方式及其出資額的相關(guān)記載。原股東所持出資證明書未能交還的，自公司向新股東簽發(fā)出資證明書之日作廢。需要辦理變更登記的，公司應(yīng)在接到通知后三十(30)個工作日內(nèi)辦理相關(guān)登記變更。

特別提示：在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，建議把目標(biāo)公司作為合同簽約主體一方。如此，就通過簽約方式完成了“通知公司”的義務(wù)，還可以在合同中約定目標(biāo)公司應(yīng)在簽約后向受讓方出具出資證明書、更新股東名冊并辦理變更登記。特別是在合同約定以仲裁方式解決爭議的情況下，將目標(biāo)公司作為簽約主體，可以在仲裁程序中一并解決變更登記的訴求;否則，只能把追究出讓方的違約責(zé)任和要求目標(biāo)公司辦理變更登記之訴分案處理。

另外，新法第86條第2款規(guī)定：“股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，受讓人自記載于股東名冊時(shí)起可以向公司主張行使股東權(quán)利”，明確了有限責(zé)任公司股權(quán)變動以股東名冊變更生效。需要注意區(qū)分股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之間的關(guān)系。當(dāng)事人之間訂立的有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，自合同成立時(shí)生效;股東名冊或公司登記是否變更不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力。

3、轉(zhuǎn)讓中的出資義務(wù)

股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)中所涉及到的股東出資義務(wù)，主要有兩個類別：(1)股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)，即未屆出資期限的認(rèn)繳股權(quán)轉(zhuǎn)讓;(2)已屆出資期限的瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓。兩種類型下的股東出資義務(wù)也是截然不同的。現(xiàn)行公司法僅對第2種情形有規(guī)定，對出資期限尚未屆滿情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓未作規(guī)定。

股東轉(zhuǎn)讓未屆出資期限認(rèn)繳股權(quán)的，因出資期限尚未屆滿，轉(zhuǎn)讓股東享有期限利益，轉(zhuǎn)讓股權(quán)對應(yīng)的出資繳納義務(wù)由受讓方承擔(dān)。在此基礎(chǔ)之上，本次修訂后的新法進(jìn)一步增加規(guī)定：受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。換而言之，一旦受讓方無法繳納出資，則原出資義務(wù)將發(fā)生“回轉(zhuǎn)”，轉(zhuǎn)讓方作為原股東需對此出資繳納義務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。這是本次公司法修訂中較大的一處變化，也值得引起高度關(guān)注。

核查公司章程是否涉及該項(xiàng)內(nèi)容，特別是股東認(rèn)繳出資期限尚未屆滿的。對于股東認(rèn)繳出資期限尚未屆滿的公司，在后續(xù)運(yùn)營中確存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的可能性，建議可相應(yīng)增加相關(guān)規(guī)定。我們理解，法律角度而言，“補(bǔ)充責(zé)任”相當(dāng)于一種保證責(zé)任，與保證中的一般保證類似，受讓方應(yīng)享有先訴抗辯權(quán)。因此，從有利于公司角度而言，可以在公司章程中設(shè)置更為嚴(yán)格的轉(zhuǎn)讓人義務(wù)，甚至是“轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資對公司承擔(dān)連帶責(zé)任”。當(dāng)然，從轉(zhuǎn)讓股東角度而言，目前法定的“補(bǔ)充責(zé)任”已經(jīng)是其無法承受之重，且該責(zé)任無法通過章程規(guī)定予以減輕。

參考條款：股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù);受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。(特別的，當(dāng)公司直接對受讓人提出按期足額繳納出資的主張時(shí)，公司有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)連帶責(zé)任。)

特別提示：關(guān)于轉(zhuǎn)讓未屆出資期限的認(rèn)繳股權(quán)，有觀點(diǎn)套用合同法第三人代為履行的原理，認(rèn)為系轉(zhuǎn)讓人將對公司的權(quán)利義務(wù)概括性轉(zhuǎn)讓給受讓人，因此，轉(zhuǎn)讓需取得公司的同意。我們并不認(rèn)可這種觀點(diǎn)，修訂后的新法更加強(qiáng)調(diào)股權(quán)的流通財(cái)產(chǎn)屬性，并未對股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置“經(jīng)公司同意”的前置條件。

另一方面，新法為轉(zhuǎn)讓人新增設(shè)置了出資義務(wù)“回轉(zhuǎn)”的兜底義務(wù)，該項(xiàng)義務(wù)未來可能面對兩類權(quán)益主張主體：公司和債權(quán)人。(1)公司有權(quán)要求受讓人作為新股東按期足額繳納出資，并有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓人對此承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任;(2)債權(quán)人要求受讓人作為新股東對其不能清償?shù)墓�司債�?wù)在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，并有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓人對此承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。對于第二種情形，多數(shù)會是套用新法規(guī)定的法定責(zé)任;而對于第一種情形，是否通過公司章程給予更加嚴(yán)厲的責(zé)任負(fù)擔(dān)，則存在探討的空間。

第88條第2款講的是“瑕疵股權(quán)”的轉(zhuǎn)讓，這雖然也是新增條款，但其雛形在《公司法司法解釋三》第18條已經(jīng)出現(xiàn)，這是這次立法表述又有所改變�！豆�司法司法解釋三》的表述是“受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道”方承擔(dān)連帶責(zé)任，而新法則是“受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的”稱謂免責(zé)情形。換而言之，新法默認(rèn)“瑕疵股權(quán)”轉(zhuǎn)讓情形下，轉(zhuǎn)讓人和受讓人承擔(dān)連帶責(zé)任;受讓人自證“不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的”可以免于承擔(dān)責(zé)任。這是新法對“瑕疵股權(quán)”轉(zhuǎn)讓作出更為嚴(yán)謹(jǐn)科學(xué)的規(guī)范，一般并不直接觸發(fā)公司章程內(nèi)容的變動。

4、股東壓制下的回購

本次修訂新增“公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)”，條款增加在第89條“異議股東回購請求權(quán)”的條款之中。這實(shí)際是為小股東新增了一個退出通道。

我們知道，有限責(zé)任公司天然具有相對封閉的人合屬性。一直以來，小股東的退出是實(shí)務(wù)中的一大難題�，F(xiàn)行公司法為此設(shè)置了“異議股東回購請求權(quán)”，但實(shí)際運(yùn)用中能夠啟動該條款的寥寥無幾。本次新法新增了控股股東壓制下的公司回購，究竟實(shí)效幾何，仍有待進(jìn)一步檢驗(yàn)。

我們認(rèn)為，該條款的實(shí)際運(yùn)用，面臨的首要問題是如何認(rèn)定“控股股東濫用股東權(quán)利”，這是其他股東得以啟動回購請求權(quán)的“按鈕”。整部公司法出現(xiàn)了四處“濫用”字眼，但無一對何為“濫用”給出具體解釋。立法對于適用條件具體描述的缺失，將使得該項(xiàng)制度的實(shí)際運(yùn)用大打折扣。因此，我們建議，可通過公司章程對此予以列舉釋明，讓該條款真正能夠在實(shí)務(wù)中發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

參考條款：當(dāng)公司的控股股東濫用股東權(quán)利實(shí)施下列行為，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：

(1)實(shí)施侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金等違反對公司忠實(shí)義務(wù)的行為;

(2)未經(jīng)公司股東會決議，實(shí)施《公司法》第182-184條規(guī)定的行為;

(3)指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為;

(4)利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益;

(5)實(shí)施虛假出資、抽逃出資等侵害公司資本的行為;

(6)擅自利用公司資產(chǎn)為控股股東及其關(guān)聯(lián)方提供貸款或擔(dān)保;

(7)通過向特定崗位支付高額報(bào)酬或福利的方式進(jìn)行利益輸送;

(8)……

公司因前款規(guī)定的情形收購的本公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷。

第四部分 股份有限公司篇

一、設(shè)立

1、刪除設(shè)立股份有限公司的條件羅列

刪除設(shè)立股份有限公司的條件，相關(guān)條件已由其他專門條款予以規(guī)制，從立法體系性角度出發(fā)予以刪除(刪除現(xiàn)行第76條)

操作提示：如公司章程有此條款，建議予以刪除;也可保留，但需與新公司法相關(guān)專門條款進(jìn)行對照修改表述。

2、允許設(shè)立一人股份有限公司

允許設(shè)立一人股份有限公司，第23條舉證責(zé)任倒置的規(guī)定同樣適用于股份有限公司

操作提示：該項(xiàng)內(nèi)容不涉及公司章程修改問題。新法施行后，可設(shè)立一人股份公司，但同樣需要關(guān)注一人公司混同時(shí)的舉證責(zé)任問題。

3、關(guān)于股份公司全額繳納股款

(1)新法第98條明確規(guī)定股份有限公司實(shí)行注冊資本實(shí)繳制，第99條與有限公司一樣強(qiáng)調(diào)其他發(fā)起人對于出資的法定連帶責(zé)任;

(2)對應(yīng)實(shí)繳制和授權(quán)資本制，將現(xiàn)行公司法所定義的“注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額”，相應(yīng)修改為“注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的已發(fā)行股份的股本總額”(96)

(3)新法第95條相比現(xiàn)行公司法第81條，新增了股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明“已發(fā)行的股份數(shù)和設(shè)立時(shí)發(fā)行的股份數(shù)，面額股的每股金額”、“發(fā)行類別股的，每一類別股的股份數(shù)及其權(quán)利和義務(wù)”的要求，刪去了載明發(fā)起人的“出資時(shí)間”的要求。

操作提示：根據(jù)新法規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款。因此，公司章程對于注冊資本采用認(rèn)繳制的，均需相應(yīng)修改。同時(shí)，根據(jù)國務(wù)院的征求意見稿，公司法施行前設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)在三年過渡期內(nèi)，繳足認(rèn)購股份的股款。股份有限公司增加注冊資本的，應(yīng)當(dāng)在公司股東全額繳足股款后，辦理注冊資本變更登記。同時(shí)，對應(yīng)調(diào)整修改公司章程中關(guān)于該內(nèi)容的部分文字表述。

4、引入授權(quán)資本制

公司章程或者股東會可以授權(quán)董事會在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份，區(qū)分公司股份總數(shù)和已發(fā)行股份數(shù)(152)

操作提示：根據(jù)新法，在施行注冊資本實(shí)繳制的同時(shí)，引入授權(quán)資本制，可由董事會決定發(fā)行股份。

參考條款：董事會可在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。董事會決定發(fā)行新股的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過;因此而導(dǎo)致公司注冊資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會表決，但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議。

5、創(chuàng)立大會改稱“成立大會”

除稱謂改變外，成立大會的召開和表決程序區(qū)分募集方式(法定)和發(fā)起方式(章定)(103)

操作提示：需相應(yīng)修改公司章程中的稱謂，將“創(chuàng)立大會”修改為“成立大會”。對以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司成立大會的召開和表決程序，建議在公司章程中予以規(guī)定。募集方式設(shè)立股份有限公司的，則依第103條規(guī)定的法定程序進(jìn)行。

6、刪除董事會申請公司設(shè)立登記所需報(bào)送的文件清單(現(xiàn)行第92條)

操作提示：如公司章程有此條款，建議予以刪除。

7、第44、49-3、51、52、53條規(guī)定兩類公司通用(引致條款)

操作提示：股東設(shè)立公司過程中的責(zé)任承擔(dān)(44)、股東瑕疵出資的賠償責(zé)任(49-3)、催繳失權(quán)制度(51、52)、禁止抽逃(53)的規(guī)定均同時(shí)適用于有限公司和股份公司。對于該部分相關(guān)內(nèi)容，可參照有限責(zé)任公司的提示修改。

8、股東知情權(quán)

新增允許查閱會計(jì)賬簿、會計(jì)憑證，但對資格進(jìn)行限制(設(shè)置3%持股比例限制，但公司章程對持股比例有較低規(guī)定的，從其規(guī)定)、引致有限公司相關(guān)規(guī)定(57-2、3、4)、上市公司援引證券法規(guī)定

操作提示：建議公司根據(jù)新法第110條的規(guī)定對公司章程中有關(guān)股東查閱權(quán)的事項(xiàng)進(jìn)行重新規(guī)定;對于持股比例可依法規(guī)定為3%以上，也可在公司章程中設(shè)置低于3%的比例;股東知情權(quán)的具體行使方式，兩類公司基本一致，可參照有限公司相關(guān)內(nèi)容具體設(shè)置。

9、不再允許無記名股票的發(fā)行(147)

操作提示：如公司章程有此類相關(guān)條款，需予以刪除。

10、新增類別股

(1)第144條明確股份公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行四類類別股

(2)新增第145條進(jìn)一步明確了發(fā)行類別股的公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明“類別股分配利潤或者剩余財(cái)產(chǎn)的順序”、“類別股的表決權(quán)數(shù)”、“類別股的轉(zhuǎn)讓限制”、“保護(hù)中小股東權(quán)益的措施”以及“股東會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)”。同時(shí)，根據(jù)第95條的規(guī)定，公司章程還應(yīng)載明“每一類別股的股份數(shù)及其權(quán)利和義務(wù)”

(3)新增類別股股東的分類表決制度(144、146)“公司發(fā)行本條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的類別股的，對于監(jiān)事或者審計(jì)委員會成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同”、”發(fā)行類別股的公司，有本法第一百一十六條第三款規(guī)定的事項(xiàng)等可能影響類別股股東權(quán)利的，除應(yīng)當(dāng)依照第一百一十六條第三款的規(guī)定經(jīng)股東會決議外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類別股股東會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。公司章程可以對需經(jīng)類別股股東會議決議的其他事項(xiàng)作出規(guī)定。”

操作提示：股份有限公司如果發(fā)行類別股，需根據(jù)新法的規(guī)定在公司章程中對類別股分配利潤或者剩余財(cái)產(chǎn)的順序、類別股的表決權(quán)數(shù)、類別股的轉(zhuǎn)讓限制、保護(hù)中小股東權(quán)益的措施以及股東會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)進(jìn)行載明，并且也可根據(jù)自身情況對需類別股股東會決議的事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定。

參考條款：(九號公司689009)公司股東投票機(jī)制的主要條款：公司股份分為A類普通股股份(普通股份)和B類普通股股份(特別表決權(quán)股份)。持有B類普通股股份的股東為對公司發(fā)展或者業(yè)務(wù)增長等作出重大貢獻(xiàn)，并且在公司上市前及上市后持續(xù)擔(dān)任公司董事的人員或者該等人員實(shí)際控制的持股主體。持有B類普通股股份的股東在公司中擁有權(quán)益的股份合計(jì)須達(dá)到公司全部已發(fā)行有表決權(quán)股份10%以上。公司每份B類普通股股份具有5份表決權(quán)，每份B類普通股股份的表決權(quán)數(shù)量相同。除前款規(guī)定的表決權(quán)差異外，B類普通股股份與A類普通股股份具有的其他股東權(quán)利完全相同。

持有B類普通股股份的股東應(yīng)當(dāng)按照所適用的法律法規(guī)以及本公司章程細(xì)則行使權(quán)利，不得濫用特別表決權(quán)，不得利用特別表決權(quán)損害投資者的合法權(quán)益。

11、首次引入無面額股(142)

(1)明確股份公司的全部股份，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無面額股，且面額股和無面額股可以互相轉(zhuǎn)換。

(2)采用無面額股的，應(yīng)當(dāng)將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計(jì)入注冊資本，未計(jì)入注冊資本的金額應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金

操作提示：無面額股為本次修訂新增內(nèi)容，本身不涉及現(xiàn)有公司章程修訂問題;如新公司設(shè)置無面額股，可將前述內(nèi)容相應(yīng)增加進(jìn)公司章程，主要是“發(fā)行股份所得股款”計(jì)入注冊資本的比例，以及未計(jì)入部分列為資本公積金。

二、股東會

1、第112條規(guī)定一人股份公司不設(shè)股東會，適用有限公司規(guī)定(引致條款)

2、不再稱“股東大會”，與有限公司統(tǒng)一稱為“股東會”

3、當(dāng)股東提議召開臨時(shí)股東會議時(shí)，要求董事會/監(jiān)事會10日內(nèi)答復(fù)股東(114)

4、保障小股東提案權(quán)

將臨時(shí)提案權(quán)比例從3%降至1%，同時(shí)明確“公司不得提高提出臨時(shí)提案股東的持股比例”;同時(shí)增加對臨時(shí)提案權(quán)的合理限制(115)

5、股東委托代理人出席會議的，應(yīng)明確代理人代理的事項(xiàng)、權(quán)限和期限(118)

操作提示：以上內(nèi)容，均需相應(yīng)修改公司章程中的相關(guān)表述。

三、董事會、經(jīng)理

1、董事會組成人數(shù)與有限公司一致，統(tǒng)一變更為三人以上

2、第67、68(1)、70、71條規(guī)定兩類公司通用(引致條款)

3、審計(jì)委員會的設(shè)置

與有限公司不同，新法對股份公司審計(jì)委員會的組成、表決等作出明確規(guī)定(121)

4、刪除經(jīng)理法定職權(quán)，改為“章程規(guī)定或者董事會授權(quán)”

5、僅設(shè)一名董事

規(guī)模小人數(shù)少的股份公司設(shè)一名董事(128)，為本次新增內(nèi)容，與有限公司保持一致

操作提示：以上內(nèi)容，均需相應(yīng)修改公司章程中的相關(guān)表述。

四、監(jiān)事會

1、增加監(jiān)事會表決方式(132)

2、增加不設(shè)監(jiān)事會的情形，即規(guī)模小人數(shù)少的設(shè)一名監(jiān)事(133)

操作提示：以上內(nèi)容，均需相應(yīng)修改公司章程中的相關(guān)表述。

上市公司組織機(jī)構(gòu)特別規(guī)定

1、法定披露事項(xiàng)

要求上市公司依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定載明董事會專門委員會的組成、職權(quán)以及董事、監(jiān)事、高級管理人員薪酬考核機(jī)制等事項(xiàng)(136)

2、列舉審計(jì)委員會過半數(shù)通過的事項(xiàng)(137)

3、新增與審議事項(xiàng)關(guān)聯(lián)時(shí)的董事應(yīng)主動報(bào)告制度(139)

4、要求真實(shí)、準(zhǔn)確、完整披露股東、實(shí)際控制人的信息;禁止代持上市公司股票(140)

5、交叉持股限制(141)

操作提示：以上內(nèi)容，均需相應(yīng)修改公司章程中的相關(guān)表述。

五、發(fā)行與轉(zhuǎn)讓

1、轉(zhuǎn)讓受限股的相關(guān)規(guī)定(144、145、157、167)

(1)可以設(shè)置轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的類別股;

(2)應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明類別股的轉(zhuǎn)讓限制;

(3)公司章程對股份轉(zhuǎn)讓有限制的，其轉(zhuǎn)讓按照公司章程的規(guī)定進(jìn)行;

(4)自然人股東的合法繼承人可以繼承股東資格;但是，股份轉(zhuǎn)讓受限的股份有限公司的章程另有規(guī)定的除外。

2、刪除發(fā)起人一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份的規(guī)定(刪除現(xiàn)行141)

3、增設(shè)股份公司異議股東回購請求權(quán)(161)

4、新增禁止財(cái)務(wù)資助規(guī)定，并留有“公司實(shí)施員工持股計(jì)劃”的例外情形(163)

操作提示：以上內(nèi)容，均需相應(yīng)修改公司章程中的相關(guān)表述。

第五部分 國家出資公司篇

1、國家出資公司的概念和范圍擴(kuò)大

國家出資公司的范圍由現(xiàn)行的國有獨(dú)資公司(有限公司)擴(kuò)展至“國家出資的國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司”(第168條)

操作提示：

現(xiàn)行公司法僅就國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司進(jìn)行了特別規(guī)定。

本次修訂創(chuàng)設(shè)了“國家出資公司”的概念，將國家出資公司特別規(guī)定的范圍擴(kuò)展到國有資本控股公司，包括有限公司和股份公司。因此，隨著本次公司法的修訂，國家出資公司的范圍類型得到了擴(kuò)展�，F(xiàn)行國有獨(dú)資有限公司使用的公司章程需要相應(yīng)修訂，而新增的國有獨(dú)資股份公司、國有資本控股有限/股份公司則需要制訂新的公司章程。

需要特別說明的是，國家出資公司特指一級公司，也就是通常所說的集團(tuán)公司，而不包括其下屬子公司;同時(shí)，公司法中的“國家出資公司”《國資法》中的“國家出資企業(yè)”的含義也不相同�！秶�資法》中的“國家出資企業(yè)”包括國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司，其范圍顯然大于公司法項(xiàng)下的“國家出資公司”。

因此，新法第七章“國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”僅適用于國家出資的一級公司(集團(tuán)公司)，其所屬各級子公司則“適用本法其他規(guī)定”即可。

2、履行出資人職責(zé)機(jī)構(gòu)的調(diào)整

修改后的相關(guān)表述區(qū)分為兩層含義：(1)由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益;(2)國務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級人民政府對國家出資公司履行出資人職責(zé)。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)范圍進(jìn)行了擴(kuò)大。

操作提示：

履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)司法實(shí)踐中又稱“出資人代表機(jī)構(gòu)”。實(shí)踐中，除各級國資委外，還有財(cái)政部門、黨政部門以及事業(yè)單位都在管理自己的國有企業(yè)，現(xiàn)行公司法只有“本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”，顯然不夠周全，通過本次修訂把“其他部門、機(jī)構(gòu)”給囊括進(jìn)來。

3、加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)入法

發(fā)揮黨組織的“領(lǐng)導(dǎo)作用”，對公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)進(jìn)行“研究討論”，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)。通俗而言，黨組織的“研究討論”前置，但仍需嵌入公司組織機(jī)構(gòu)的決策行權(quán)。

操作提示：

1、黨的領(lǐng)導(dǎo)作用是指把方向、管大局、保落實(shí)。對于“三重一大”事項(xiàng)，明確黨組織研究討論是董事會、經(jīng)理層決策的前置程序，重大經(jīng)營管理事項(xiàng)必須經(jīng)黨組織研究討論后，才能由董事會或經(jīng)理層作出決定。

2、國有企業(yè)黨委(黨組)發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，把方向、管大局、保落實(shí)，依照規(guī)定討論和決定企業(yè)重大事項(xiàng)。黨組織的主要職責(zé)可以參照《中國共產(chǎn)黨國有企業(yè)基層組織工作條例(試行)》第十一條的規(guī)定。

參考條款：

1、公司黨組織按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，把方向、管大局、保落實(shí)，依照規(guī)定研究討論公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)。重大經(jīng)營管理事項(xiàng)必須經(jīng)黨委研究討論后，再由董事會或者經(jīng)理層作出決定。

2、堅(jiān)持和完善“雙向進(jìn)入、交叉任職”領(lǐng)導(dǎo)體制，符合條件的黨委班子成員可以通過法定程序進(jìn)入董事會、經(jīng)理層，董事會、經(jīng)理層成員中符合條件的黨員可以依照有關(guān)規(guī)定和程序進(jìn)入黨委。

3、公司黨委(黨組)發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，把方向、管大局、保落實(shí)，依照規(guī)定討論和決定企業(yè)重大事項(xiàng)，主要職責(zé)是：

(一)加強(qiáng)企業(yè)黨的政治建設(shè)，堅(jiān)持和落實(shí)中國特色社會主義根本制度、基本制度、重要制度，教育引導(dǎo)全體黨員始終在政治立場、政治方向、政治原則、政治道路上同以習(xí)近平同志為核心的黨中央保持高度一致;

(二)深入學(xué)習(xí)和貫徹習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會主義思想，學(xué)習(xí)宣傳黨的理論，貫徹執(zhí)行黨的路線方針政策，監(jiān)督、保證黨中央重大決策部署和上級黨組織決議在本企業(yè)貫徹落實(shí);

(三)研究討論企業(yè)重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，支持股東(大)會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層依法行使職權(quán);

(四)加強(qiáng)對企業(yè)選人用人的領(lǐng)導(dǎo)和把關(guān)，抓好企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子建設(shè)和干部隊(duì)伍、人才隊(duì)伍建設(shè);

(五)履行企業(yè)黨風(fēng)廉政建設(shè)主體責(zé)任，領(lǐng)導(dǎo)、支持內(nèi)設(shè)紀(jì)檢組織履行監(jiān)督執(zhí)紀(jì)問責(zé)職責(zé)，嚴(yán)明政治紀(jì)律和政治規(guī)矩，推動全面從嚴(yán)治黨向基層延伸;

(六)加強(qiáng)基層黨組織建設(shè)和黨員隊(duì)伍建設(shè)，團(tuán)結(jié)帶領(lǐng)職工群眾積極投身企業(yè)改革發(fā)展;

(七)領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)思想政治工作、精神文明建設(shè)、統(tǒng)一戰(zhàn)線工作，領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)工會、共青團(tuán)、婦女組織等群團(tuán)組織。

4、強(qiáng)化履行出資人職責(zé)機(jī)構(gòu)的權(quán)限

調(diào)整現(xiàn)行必須由履行出資人職責(zé)機(jī)構(gòu)的職權(quán)：將“發(fā)行公司債券”予以刪除，同時(shí)新增“公司章程的制定和修改”、“申請破產(chǎn)”、“分配利潤”三大權(quán)限。

操作提示：

1、現(xiàn)行公司法規(guī)定，國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。新法第171條明確規(guī)定“國有獨(dú)資公司章程由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)制定”，取消了董事會制定后報(bào)國資批準(zhǔn)的程序，規(guī)定國有獨(dú)資公司章程直接由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定。除國有獨(dú)資公司外，其他國家出資公司的章程應(yīng)由公司各股東共同制定。

2、根據(jù)新法，國有獨(dú)資公司的董事會職權(quán)除公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，增加或者減少注冊資本，分配利潤這七項(xiàng)權(quán)利是由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定，其余職權(quán)都可以授權(quán)給董事會行使。

5、強(qiáng)化外部董事制度

強(qiáng)化國有獨(dú)資公司外部董事制度，要求董事會成員中過半數(shù)為外部董事

操作提示：

1、外部董事保持一定的獨(dú)立性，能夠制約經(jīng)理層和內(nèi)部董事，實(shí)現(xiàn)決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)分離，防止內(nèi)部人控制。

2、國有企業(yè)的外部董事有兼職外部董事與專職外部董事之分，在子公司層面，多以集團(tuán)委派的專職外部董事為主。

3、國有獨(dú)資公司沒有股東會，因此董事會成員并非股東會選舉產(chǎn)生，而是由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派。

參考條款：

公司設(shè)董事會，由【】名董事組成。外部董事人數(shù)應(yīng)當(dāng)超過董事會全體成員的半數(shù)。董事會成員中包括【】名職工董事，經(jīng)由職工大會或職工代表大會選舉產(chǎn)生。職工董事除與公司其他董事享有同等權(quán)利、承擔(dān)同等義務(wù)外，還應(yīng)當(dāng)履行關(guān)注和反映職工正當(dāng)訴求、代表和維護(hù)職工合法權(quán)益的義務(wù)。

6、國有獨(dú)資公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)改革

取消監(jiān)事會/監(jiān)事設(shè)置，明確規(guī)定：國有獨(dú)資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。

操作提示：

1、新法取消了國有獨(dú)資公司的監(jiān)事會/監(jiān)事，規(guī)定國有獨(dú)資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會行使規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)。

2、除國有獨(dú)資公司以外，其他國家出資公司監(jiān)事會設(shè)立與否，由公司股東自主選擇。根據(jù)新法，各級國家出資企業(yè)都可以不設(shè)監(jiān)事會。在目前國有企業(yè)“六位一體”的監(jiān)督體系下，未來各級國家出資企業(yè)不設(shè)監(jiān)事會或許會成為一種改革趨勢。

7、加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理

將“合規(guī)管理”寫入公司法，明確要求國家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。

參考條款：

公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。

延申參考條款：

【制定依據(jù)】

根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《國有企業(yè)公司章程制定管理辦法》等法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，制定本章程。

【經(jīng)營活動】

公司在【】人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會的監(jiān)管下依法開展經(jīng)營活動，接受相關(guān)國資監(jiān)管文件和制度的約束，確保國家的法律、法規(guī)和【】市國資委的各項(xiàng)監(jiān)管制度有效執(zhí)行，切實(shí)維護(hù)國有資產(chǎn)出資人利益，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值。

【股權(quán)轉(zhuǎn)讓】

1、無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)以及根據(jù)規(guī)定采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓、處置國有股權(quán)的，不適用前款規(guī)定，其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。

2、涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，除應(yīng)遵守本章程和公司內(nèi)部管理制度的相關(guān)規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)按照國資監(jiān)管的要求履行必要的國有產(chǎn)權(quán)交易程序。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及進(jìn)場交易的，包括但不僅限于保障優(yōu)先購買權(quán)的行使等相關(guān)事項(xiàng)，均應(yīng)當(dāng)遵循產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的交易規(guī)則。

來源:審計(jì)之家、法務(wù)部觀察、CIA內(nèi)審師小站

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

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