國有企業(yè)股權(quán)變動(dòng)時(shí)的資產(chǎn)評(píng)估問題

2017-02-24

　　國有資產(chǎn)交易相關(guān)法律規(guī)定

　　1. 國有資產(chǎn)獨(dú)資企業(yè)涉及股權(quán)變動(dòng)時(shí)需按照相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第四十七條：“國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，以非貨幣財(cái)產(chǎn)對(duì)外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估的其他情形的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對(duì)有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。”

　　2.《企業(yè)國有資產(chǎn)評(píng)估管理暫行辦法》

　　第六條企業(yè)有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估：(四)非上市公司國有股東股權(quán)比例變動(dòng);

　　第七條　企業(yè)有下列行為之一的，可以不對(duì)相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估：(一)經(jīng)各級(jí)人民政府或其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，對(duì)企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)實(shí)施無償劃轉(zhuǎn);(二)國有獨(dú)資企業(yè)與其下屬獨(dú)資企業(yè)(事業(yè)單位)之間或其下屬獨(dú)資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權(quán))置換和無償劃轉(zhuǎn)。

　　3. 《國有資產(chǎn)評(píng)估管理若干問題的規(guī)定》

　　第三條占有單位有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估：(一)整體或部分改建為有限責(zé)任公司或者股份有限公司;(二)以非貨幣資產(chǎn)對(duì)外投資;(三)合并、分立、清算;(四)除上市公司以外的原股東股權(quán)比例變動(dòng);(五)除上市公司以外的整體或者部分產(chǎn)權(quán)(股權(quán))轉(zhuǎn)讓;

　　第四條占有單位有下列行為之一的，可以不進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估：(一)經(jīng)各級(jí)人民政府及其授權(quán)部門批準(zhǔn)，對(duì)整體企業(yè)或者部分資產(chǎn)實(shí)施無償劃轉(zhuǎn)(二)國有獨(dú)資企業(yè)、行政事業(yè)單位下屬的獨(dú)資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權(quán))劃轉(zhuǎn)、置換和轉(zhuǎn)讓。

　　地方國有資產(chǎn)管理部門規(guī)定和法律解釋

　　1. 寧波市國資委《企業(yè)國有資產(chǎn)評(píng)估管理問與答》

　　根據(jù)63號(hào)文件第十條的規(guī)定，企業(yè)有下列2種經(jīng)濟(jì)行為之一的，可以不對(duì)相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。這2種經(jīng)濟(jì)行為是：

　　(1)市政府或其市國資委批準(zhǔn)，對(duì)企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓和實(shí)施無償劃轉(zhuǎn);如涉及國有產(chǎn)權(quán)變動(dòng)項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)行為，而要求不進(jìn)行評(píng)估的，產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)報(bào)市國資委進(jìn)行審批或轉(zhuǎn)報(bào)，市國資委對(duì)其進(jìn)行合理性的判斷。對(duì)國有參股比例較小，涉及金額不大的股權(quán)或單項(xiàng)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，經(jīng)市國資委批準(zhǔn)可以不進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。在實(shí)際操作中，對(duì)國有獨(dú)資企業(yè)的第3、4級(jí)參股企業(yè)，涉及國有資產(chǎn)比例小并且總額不大的部分股權(quán)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目，經(jīng)批準(zhǔn)可以不予評(píng)估。

　　(2)國有獨(dú)資企業(yè)與其下屬獨(dú)資企業(yè)之間或其下屬獨(dú)資企業(yè)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權(quán))置換和無償劃轉(zhuǎn)。

　　2. 深圳市頒發(fā)的通知中，對(duì) “非上市公司原股東股權(quán)比例變動(dòng)”的解釋

　　“上述非上市公司原股東股權(quán)比例變動(dòng)的情形主要是指增資擴(kuò)股，一般包括國有控股及參股有限責(zé)任公司、股份有限公司以及中外合資合作企業(yè)吸收新股東入股，以及上述公司、企業(yè)原股東改變?cè)鲑Y比例的增資擴(kuò)股等。涉及上市公司國有股東股權(quán)比例變動(dòng)的，按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。企業(yè)原股東股權(quán)比例變動(dòng)時(shí)，需要對(duì)企業(yè)的整體資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估;如果原股東或新吸收的股東以非貨幣資產(chǎn)增資或出資的，對(duì)其追加投資或出資的資產(chǎn)應(yīng)進(jìn)行評(píng)估;

　　對(duì)于企業(yè)原股東同比例增資擴(kuò)股的，無需對(duì)企業(yè)整體資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，只需對(duì)其股東增資新投入的非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。”

　　案例研究

　　1. 北京希電430328-國有股東進(jìn)行增資未進(jìn)行評(píng)估

　　案例總結(jié)：【1】屬于違規(guī)行為�！�2】超出訴訟保護(hù)時(shí)效期，所以才不構(gòu)成障礙。

　　2006年12月14日，首科希電作出股東會(huì)決議，同意將注冊(cè)資本增加到3000萬元，首科軟件新增出資1389萬元，電子工程總公司新增出資511萬元;同意相應(yīng)修改公司章程。

　　2007年3月9日，北京京審會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具京審驗(yàn)字(2007)第1005號(hào)《變更驗(yàn)資報(bào)告》，驗(yàn)證截至2007年3月9日止，股東首科軟件投入貨幣資金13,890,000.00元，股東電子工程總公司投入貨幣資金5,110,000.00元。首科希電變更后的累積注冊(cè)資本實(shí)收金額為人民幣30,000,000.00元，新增注冊(cè)資本金1900萬元已全部到位。

　　經(jīng)核查，電子工程總公司的上級(jí)主管單位CEC已于2007年1月26日出具《關(guān)于北京首科中系希電信息技術(shù)有限公司增資方案的批復(fù)》(中電資﹝2007﹞30號(hào))，同意首科希電該次增資及電子工程總公司在增資后持有首科希電35%股權(quán)的增資方案。電子工程總公司對(duì)首科希電的該次增資取得了上級(jí)單位CEC的批復(fù)。同時(shí)，2009年電子工程總公司將其所持首科希電的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓時(shí)已履行了資產(chǎn)評(píng)估程序，進(jìn)行了公開掛牌轉(zhuǎn)讓。此外，根據(jù)北京希電的說明，電子工程總公司的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)未對(duì)該次增資未予評(píng)估事宜作出通報(bào)批評(píng)及責(zé)令改正，亦未向人民法院提起訴訟確認(rèn)該次增資無效。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年。自該次增資至今已超過兩年的訴訟時(shí)效期間。

　　解決思路：

　　(1) 陳述瑕疵行為事實(shí)，確認(rèn)違反相關(guān)規(guī)定;

　　(2) 瑕疵增資行為獲得主管方的確認(rèn)批復(fù)，主管方未對(duì)瑕疵進(jìn)行處罰、提請(qǐng)?jiān)V訟;

　　(3) 瑕疵行為已過訴訟保護(hù)時(shí)效期;(4) 結(jié)論瑕疵行為不構(gòu)成實(shí)質(zhì)障礙。

　　2. 萬孚生物-增資未進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估

　　案例詳情：有兩次增資，其中有一次未進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。主要原因應(yīng)該也是超出訴訟保護(hù)時(shí)效期，所以才不構(gòu)成障礙。

　　2009年8月萬孚有限進(jìn)行第四次增資時(shí)，新增注冊(cè)資本758萬元由廣州風(fēng)投、李文美、王繼華認(rèn)繳，華工大集團(tuán)及生物中心放棄對(duì)本次增資的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，增資后，李文美、王繼華合計(jì)以1121.0萬元出資額持有57.24%股份，國有股權(quán)從47.7%被稀釋至42.76%。同年10月23日，萬孚有限以資本公積轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本1742萬元，轉(zhuǎn)增后注冊(cè)資本為3700萬元，所有股東按原有持股比例增資，增資后各股東股權(quán)比例不變。

　　2011年12月8日，萬孚有限由新股東廣州百諾泰投資中心以1362.61萬元認(rèn)繳300萬元新增注冊(cè)資本，剩余部分計(jì)入資本公積，增資價(jià)格不低于萬孚有限在評(píng)估基準(zhǔn)日2011年9月30日的凈資產(chǎn)16805.52萬元，原股東放棄對(duì)本次增資的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。經(jīng)過此次增資后，國有股權(quán)再次從42.76%被稀釋到了39.67%。

　　自2005年9月1日起施行的《企業(yè)國有資產(chǎn)評(píng)估管理暫行辦法》(國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)令第　12　號(hào))第六條規(guī)定：“企業(yè)有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估：(一)……(四)非上市公司國有股東股權(quán)比例變動(dòng)……”。與此同時(shí)，萬孚有限2009年8月和2011年12月增資均涉及國有股權(quán)的稀釋，2011年12月履行了資產(chǎn)評(píng)估手續(xù)并披露了增資價(jià)格及依據(jù)，而2009年8月既未履行評(píng)估手續(xù)也未披露增資價(jià)格。

　　小結(jié)

　　在進(jìn)行資產(chǎn)重組和增資時(shí)可通過下面三種方法避免資產(chǎn)評(píng)估來加快進(jìn)度。1. 若股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中沒有造成國有股東持股比例變化，則一般不需要進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。2. 通過資產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓來達(dá)到原本增資的目的來規(guī)避資產(chǎn)評(píng)估要求國有獨(dú)資企業(yè)與其下屬獨(dú)資企業(yè)之間或其下屬獨(dú)資企業(yè)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權(quán))置換和無償劃轉(zhuǎn) 無需資產(chǎn)評(píng)估。3.國有獨(dú)資企業(yè)與其下屬獨(dú)資企業(yè)(事業(yè)單位)之間或其下屬獨(dú)資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權(quán))置換和無償劃轉(zhuǎn)。

　　(文章摘自2017年02月13日《網(wǎng)絡(luò)》)