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投融并購實務(wù)
2017-08-24
國有企業(yè)和國有控股企業(yè)一直是我國境外投資和境外并購的主力軍。特別是最近中國化工430億美元收購瑞士Syngenta,成為截至目前中國企業(yè)最大的一起境外并購交易。國企境外并購
眾所周知,根據(jù)我國境外投資法律法規(guī)的規(guī)定,境內(nèi)企業(yè)開展境外并購,需要履行以下境內(nèi)核準、備案或登記手續(xù):(1)發(fā)改委的境外投資項目核準或備案;(2)商務(wù)主管部門的企業(yè)境外投資核準或備案;(3)通過銀行辦理的境外直接投資外匯登記;(4)如果涉及跨境擔保融資,外管局關(guān)于跨境擔保的登記和擔保履約后的外債登記;(5)如果是國有和國有控股企業(yè),國資監(jiān)管部門關(guān)于境外投資的審批和備案;(6)如果是上市公司,證監(jiān)會關(guān)于上市公司重大資產(chǎn)重組的審核以及有關(guān)的信息披露;(7)如果依照反壟斷法的有關(guān)規(guī)定需要進行經(jīng)營者集中申報的,商務(wù)部關(guān)于經(jīng)營者集中的審查。
2016年6月24日,財政部和國資委共同發(fā)布《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(以下稱“第32號令”)。值此國資監(jiān)管新規(guī)實施之際,本文試圖對涉及國有企業(yè)和國有控股企業(yè)境外并購的有關(guān)規(guī)定進行梳理。
一、第32號令規(guī)范的交易對象
第32號令規(guī)范的國有資產(chǎn)交易行為包括:(1)企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓:履行出資人職責的機構(gòu)、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)轉(zhuǎn)讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權(quán)益的行為;(2)企業(yè)增資:國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增加資本的行為;(3)企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓:國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為。上述三類交易,需要履行必要的審批、資產(chǎn)評估程序,并且除少數(shù)特定情形可以通過非公開協(xié)議方式進行外,應(yīng)通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行。
顯然,第32號令規(guī)范的國有資產(chǎn)交易行為僅限于資產(chǎn)出售行為,不包括購買和以其他方式獲得資產(chǎn)的行為。另外,第32號令第65條規(guī)定,“境外國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)在境內(nèi)投資企業(yè)的資產(chǎn)交易”,比照第32號令執(zhí)行。可見,境外國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)在境外的資產(chǎn)交易,并不適用第32號令。因此,第32號令并不適用于國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的境外并購。
二、國有企業(yè)境外投資規(guī)定
2012年3月18日,國資委發(fā)布《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行辦法》(以下稱“第28號令”),對中央企業(yè)的境外投資進行規(guī)范。根據(jù)第28號令,境外投資是指中央企業(yè)及其各級獨資、控股子企業(yè)(以下稱“各級子企業(yè)”)在我國境外以及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的固定資產(chǎn)投資、股權(quán)投資等投資行為。因此,第28號令適用于中央企業(yè)及其各級子企業(yè)的境外并購。
第28號令關(guān)于境外投資的主要規(guī)定包括:(1)中央企業(yè)應(yīng)當根據(jù)境外投資規(guī)劃編制年度境外投資計劃,并按時報送國資委;(2)列入中央企業(yè)年度境外投資計劃的主業(yè)重點投資項目,國資委實行備案;(3)未列入中央企業(yè)年度境外投資計劃,需要追加的主業(yè)重點投資項目,中央企業(yè)應(yīng)在履行企業(yè)內(nèi)部投資決策程序后報送國資委備案,對項目有異議的,國資委應(yīng)當在20個工作日內(nèi)向企業(yè)出具書面意見;(4)中央企業(yè)原則上不得在境外從事非主業(yè)投資,有特殊原因確需投資的,應(yīng)當經(jīng)國資委核準,國資委在20個工作日內(nèi)出具書面意見;(5)在重點投資項目實施過程中,出現(xiàn)項目內(nèi)容發(fā)生實質(zhì)改變、投資額重大調(diào)整和投資對象股權(quán)結(jié)構(gòu)重大變化等重要情況時,中央企業(yè)應(yīng)當及時報告國資委。
地方國資委對地方所屬企業(yè)的境外投資出臺與28號令相類似的規(guī)定。例如,江蘇省國資委于2012年6月18日發(fā)布《省屬企業(yè)境外國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》,其中規(guī)定,“省屬企業(yè)及其各級子企業(yè)實施境外投資(包括設(shè)立新企業(yè)、對境外企業(yè)增資、收購境外企業(yè)股權(quán)、兼并境外企業(yè)、在境外購建固定資產(chǎn)等),按照《省屬企業(yè)投資管理若干規(guī)定》的管控要求和備案程序履行相關(guān)決策程序”。江蘇省國資委于2008年11月24日發(fā)布的《省屬企業(yè)投資管理若干規(guī)定》要求:(1)省屬企業(yè)投資事項應(yīng)由省屬企業(yè)董事會會議(不設(shè)董事會的由總經(jīng)理辦公會議)集體決策;(2)省屬企業(yè)的各級子企業(yè)在取得省屬企業(yè)對擬投資事項的明確意見后,再按規(guī)定通過其產(chǎn)權(quán)代表在子企業(yè)股東會(或企業(yè)章程規(guī)定的其他投資決策機構(gòu))會議上發(fā)表意見行使表決權(quán);(3)省屬企業(yè)或其各級子企業(yè)的境外長期股權(quán)投資項目,由省屬企業(yè)報省國資委備案,省國資委受理投資項目備案15個工作日內(nèi)向省屬企業(yè)反饋備案意見。
三、國有企業(yè)境外產(chǎn)權(quán)管理規(guī)定
2011年6月14日,國資委發(fā)布《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》(以下稱“第27號令”),不僅對中央企業(yè)及其各級子企業(yè)以各種形式對境外企業(yè)出資所形成的境外國有產(chǎn)權(quán)的管理進行規(guī)范,并且對中央企業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或者控股的境外企業(yè)在境外進行的資產(chǎn)交易等行為和中央企業(yè)及其各級子企業(yè)轉(zhuǎn)讓境外國有產(chǎn)權(quán)等行為進行了規(guī)定。目前,國有及國有控股企業(yè)的境外并購基本上是通過其獨資或控股的境外企業(yè)進行的,因此,第27號令適用于中央企業(yè)及其各級子企業(yè)的境外并購。
圖片來源:找項目網(wǎng)