國有股轉(zhuǎn)持有關(guān)法律問題簡析

2017-04-01

　　2、凍結(jié)股份的孳息歸屬

　　根據(jù)前述規(guī)定，從法律上理解，轉(zhuǎn)持國有股處于凍結(jié)狀態(tài)未劃轉(zhuǎn)的，凍結(jié)股份應(yīng)屬于社�；饡虼�，上市公司派發(fā)股票股利、資本公積轉(zhuǎn)增股本屬于股份產(chǎn)生的孳息，該部分權(quán)益同樣應(yīng)歸屬于社�；饡�。

　　但是，根據(jù)2009年第63號公告，有一個問題是不明確的，即現(xiàn)金紅利的歸屬問題。根據(jù)最高人民法院“法釋[2001]28號”司法解釋，現(xiàn)金紅利和股票紅利都屬于股份產(chǎn)生的孳息。但在實務(wù)操作中，由于2009年第63號公告只提到派發(fā)股票股利、資本公積轉(zhuǎn)增股本等導(dǎo)致股份相應(yīng)增加的情形，在凍結(jié)股份劃轉(zhuǎn)時，證券登記結(jié)算公司只根據(jù)通知劃轉(zhuǎn)凍結(jié)股份(包括派生的新增股份)，而無法對現(xiàn)金賬戶中的現(xiàn)金紅利進行處置。

　　3、凍結(jié)股份在上市公司配股等再融資時的權(quán)利

　　2009年6月后，由于A類公司的凍結(jié)股份尚未完全劃轉(zhuǎn)給社�；饡谠擃惞驹偃谫Y特別是配股時，就產(chǎn)生了凍結(jié)股份的配股權(quán)由誰行使的問題，如興業(yè)銀行2010年配股。作為經(jīng)辦律師，根據(jù)與有關(guān)監(jiān)管部門的溝通，以及對前述最高人民法院“法釋[2001]28號”司法解釋、2009年第63號公告的闡釋，我們認(rèn)為上市公司配股不同于股權(quán)的孳息，由于國有股轉(zhuǎn)持事宜導(dǎo)致的股權(quán)凍結(jié)不影響原國有股東依法享有認(rèn)購其名下股份總數(shù)(含國有股轉(zhuǎn)持凍結(jié)股份)對應(yīng)的配售股份的權(quán)利，也不影響該部分股份的正常流通。因此，對于興業(yè)銀行配股的配售對象所持股份如涉及國有股轉(zhuǎn)持而被凍結(jié)的情況，我們的意見如下：

　　(1)在配股股權(quán)登記日，如該等股份已劃轉(zhuǎn)致社�；饡瑒t社�；饡碛修D(zhuǎn)持股份的收益權(quán)和處置權(quán)，社�；饡袡�(quán)決定是否參與配股;

　　(2)在配股股權(quán)登記日，如該等股份仍處于凍結(jié)狀態(tài)，尚未完成劃轉(zhuǎn)工作，則原國有股東有權(quán)基于其現(xiàn)有名下的股份總數(shù)(含國有股轉(zhuǎn)持凍結(jié)股份)自行決定是否參與配股，原國有股東只能用自有資金參與配股，而不得使用凍結(jié)股份對應(yīng)的現(xiàn)金分紅款參與配股。原國有股東以自有資金認(rèn)購的配股股份應(yīng)屬于其自身所有。配股發(fā)行完成后，該等國有股轉(zhuǎn)持凍結(jié)股份對應(yīng)的配售股份可與其它配售股份一并上市流通。

　　上述意見先后得到了中國證監(jiān)會及證券交易所的認(rèn)可，為A類公司凍結(jié)股份如何參與配股提供了解決路徑。

　　三、國有股東的認(rèn)定問題

　　如何認(rèn)定國有股東是國有股轉(zhuǎn)持的基礎(chǔ)性問題�！掇D(zhuǎn)持辦法》本身沒有提供明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)時主要根據(jù)國資部門及財政部門的相關(guān)文件及審核精神進行界定。

　　(一)《轉(zhuǎn)持辦法》的相關(guān)規(guī)定

　　《轉(zhuǎn)持辦法》對于國有股東的認(rèn)定沒有明確標(biāo)準(zhǔn)，只是分別通過界定國有股、國有股東、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)明確了有權(quán)認(rèn)定的主體機關(guān)。

　　1、《轉(zhuǎn)持辦法》第四條規(guī)定：本辦法所稱國有股是指國有股東持有的上市公司股份。

　　2、《轉(zhuǎn)持辦法》第二條規(guī)定：本辦法所稱國有股東是指經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)確認(rèn)的國有股東。

　　3、《轉(zhuǎn)持辦法》第三條規(guī)定：本辦法所稱國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)，是指代表國務(wù)院和省級以上(含計劃單列市)人民政府履行出資人職責(zé)、負(fù)責(zé)監(jiān)督管理企業(yè)國有資產(chǎn)的特設(shè)機構(gòu)和負(fù)責(zé)監(jiān)督管理金融類企業(yè)國有資產(chǎn)的各級財政部門。

　　根據(jù)上述規(guī)定，有權(quán)認(rèn)定主體分為兩大類：金融類企業(yè)屬于財政部門，非金融類企業(yè)屬于國資部門，而且是省級以上(含計劃單列市)的相關(guān)主管部門。從具體操作看，區(qū)分國資部門和財政部門管轄范圍的主要依據(jù)可以看國有產(chǎn)權(quán)登記在哪個部門。

　　(二)認(rèn)定國有股東的法律依據(jù)

　　1、主要法律依據(jù)如下：

　　(1)原國家國有資產(chǎn)管理局、國家體改委于1994年聯(lián)合頒布的《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》(國資企發(fā)[1994]81號，已廢止)第十一條規(guī)定：

　　國有股權(quán)控股分為絕對控股和相對控股。絕對控股是指國有股權(quán)持股比例占50%以上(不含50%);相對控股是指國有股權(quán)持股比例高于30%低于50%，但因股權(quán)分散，國家對股份公司具有控制性影響。計算持股比例一般應(yīng)以同一持股單位的股份為準(zhǔn)，不得將兩個或兩個以上國有股權(quán)持股單位的股份加和計總。