國有股轉(zhuǎn)持有關(guān)法律問題簡析

2017-04-01

　　(2)《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(國資委、證監(jiān)會令第19號)第2條規(guī)定：本辦法所稱國有股東，是指持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機構(gòu)、部門、事業(yè)單位等。

　　(3)根據(jù)《公司法》、上海及深圳證券交易所的《股票上市規(guī)則》、《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》的規(guī)定，控股均指持股比例占50%以上，或持股比例雖然不足50%，但依其持有的股權(quán)/股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的情形。

　　根據(jù)上述，絕對控股(國有股權(quán)持股比例占50%以上)毫無疑問是國有股東，但相對控股或間接控股如何認(rèn)定，還要看國資部門及財政部門的各自理解了。

　　2、國務(wù)院國資委認(rèn)定“國有股東”的標(biāo)準(zhǔn)

　　目前，國資部門主要根據(jù)國務(wù)院國資委《關(guān)于實施<上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》(國資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號)來確定“國有股東”的范圍，以國資單位對被出資單位的絕對控股或連續(xù)多層級的絕對控股，作為認(rèn)定被出資單位“國有股東”身份的基本標(biāo)準(zhǔn)：

　　(1)政府機構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。

　　(2)上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業(yè);上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。

　　(3)上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè)。

　　(4)以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。

　　3、財政部認(rèn)定“國有股東”的標(biāo)準(zhǔn)

　　目前，財政部沒有頒發(fā)單獨的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《財政部關(guān)于國有企業(yè)認(rèn)定問題有關(guān)意見的函》(財企函[2003]9號)：，“國有公司、企業(yè)”還應(yīng)涵蓋國有控股企業(yè)，其中，對國有股權(quán)超過50%的絕對控股企業(yè)，因國有股權(quán)處于絕對控制地位，應(yīng)屬“國有公司、企業(yè)”范疇;對國有股權(quán)處于相對控股的企業(yè)，因股權(quán)結(jié)構(gòu)、控制力的組合情況相對復(fù)雜，如需納入“國有公司、企業(yè)”范疇，須認(rèn)真研究提出具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。實踐中，財政部門批復(fù)的“國有股東”也多是參照國資委80號文確立的“絕對控股或連續(xù)多層級絕對控股”原則。

　　(三)特殊國有主體的認(rèn)定

　　1、金融資產(chǎn)管理公司

　　根據(jù)財政部《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司和國有銀行國有股減持有關(guān)問題的通知》(財金函[2004]21號)，明確對國有獨資銀行和金融資產(chǎn)管理公司持有的由信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)化的債轉(zhuǎn)股股權(quán)和抵債股權(quán)，在企業(yè)上市時不進行減持，同時相應(yīng)核減這部分股權(quán)應(yīng)繳納的社保資金。相關(guān)案例有安利股份、杭氧股份。

　　2、境外國有成份

　　關(guān)于境外國有成份，實踐中有不同的做法，一是看國有資產(chǎn)境外形成的權(quán)益是否登記為境外國有產(chǎn)權(quán)，二是看不同主管部門的認(rèn)定，仍然是分國資部門與財政部門兩種情況：

　　(1)被認(rèn)定為外資股、無需履行國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)，案例有康得新：

　　根據(jù)招股說明書披露，通用技術(shù)集團香港國際資本有限公司持有發(fā)行人康得新14.976%股份，其股東中國通用技術(shù)(集團)控股有限責(zé)任公司(國務(wù)院批準(zhǔn)的由國家投資組建的國有獨資公司)直接和間接持有該公司合計100%股權(quán)。2010年3月22日，國務(wù)院國資委產(chǎn)權(quán)局出具文件，確認(rèn)中國通用技術(shù)(集團)控股有限責(zé)任公司在港子公司通用技術(shù)集團香港國際資本有限公司應(yīng)為外資企業(yè)，不界定為國有股東，在其投資的企業(yè)首發(fā)上市時應(yīng)不承擔(dān)國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。

　　(2)被認(rèn)定為境外國有法人股、需要履行國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)，案例有嘉寓股份、光大證券：

　　A.根據(jù)招股說明書披露，建銀國際資產(chǎn)管理有限公司持有發(fā)行人嘉寓股份8.69%股份，其股東建銀國際資產(chǎn)管理(開曼)有限公司持有其100%股權(quán)，中國建設(shè)銀行股份有限公司為其實際控制人。根據(jù)財政部批復(fù)，建銀國際資產(chǎn)管理有限公司是發(fā)行人的境外(國有)法人股東，應(yīng)根據(jù)《轉(zhuǎn)持辦法》規(guī)定向社�；饡⻊澽D(zhuǎn)股份�；谄渑c發(fā)行人控股股東新新資產(chǎn)協(xié)商一致的結(jié)果，新新資產(chǎn)承諾自愿無償承擔(dān)該公司的國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。