本文主要針對(duì)國(guó)有控股混合所有制企業(yè)實(shí)施員工持股的持股比例和預(yù)留股權(quán)進(jìn)行說(shuō)明。

員工持股的持股比例問(wèn)題

(一)員工持股比例要求是多少?為什么呢?

133號(hào)文件明確提出，“員工持股比例應(yīng)結(jié)合企業(yè)規(guī)模、行業(yè)特點(diǎn)、企業(yè)發(fā)展階段等因素確定。員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。”該規(guī)定明確了兩大方面的上限要求。

整體總量要求上限為30%。為什么不是更多呢?

這與本輪員工持股的基本導(dǎo)向要求有關(guān)，即國(guó)企員工持股重在讓員工共享改革成長(zhǎng)紅利，共擔(dān)改革發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)，更多是考慮員工收益權(quán)的問(wèn)題，而不是參與治理權(quán)。

由此，一旦持股比例超過(guò)公司總股本的三分之一，根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，就形成了一票否決的權(quán)利。

按照同股同權(quán)的相關(guān)規(guī)定，直接涉及到對(duì)未來(lái)公司治理機(jī)制的影響，容易造成管理層控股的可能性，尤其是股權(quán)比較分散的情況下。

國(guó)企員工持股活力調(diào)動(dòng)是關(guān)鍵，而不是強(qiáng)調(diào)參與治理或治理平衡的問(wèn)題。

單一員工持股比例要求上限為1%。

設(shè)置比較低的單人股權(quán)比例限制，其出發(fā)點(diǎn)與持股總量控制的導(dǎo)向基本一致。

(二)限制條件下如何確定具體的持股比例呢?

員工持股在整體總量比例和單一員工比例限制規(guī)定下，如何確定具體混改對(duì)象企業(yè)的比例?

其實(shí)在133號(hào)文件中已有說(shuō)明，“結(jié)合企業(yè)規(guī)模、行業(yè)特點(diǎn)和企業(yè)發(fā)展階段等因素確定”。

與企業(yè)規(guī)模相關(guān)。

一般情況下，規(guī)模越大，總量和單一對(duì)象比例普遍會(huì)低。

客觀上，一是企業(yè)規(guī)模大，持股成本相對(duì)較高，持股壓力大，實(shí)施難度大;二是企業(yè)規(guī)模大，快速成長(zhǎng)的比例相對(duì)小，企業(yè)投入回報(bào)水平總體上相對(duì)會(huì)低，持股的吸引力會(huì)降低。

與行業(yè)特點(diǎn)相關(guān)。

一般情況下，人力、技術(shù)驅(qū)動(dòng)的產(chǎn)業(yè)特點(diǎn)更適合員工持股，因其成長(zhǎng)發(fā)展與企業(yè)管理層、核心骨干、核心技術(shù)人員的相關(guān)性更大，通過(guò)該部分人員的持股確能達(dá)到激勵(lì)的效果，并促進(jìn)企業(yè)的成長(zhǎng)，持股比例適宜大一點(diǎn)。

而投資、資產(chǎn)、政策等驅(qū)動(dòng)型的產(chǎn)業(yè)，與企業(yè)管理層或核心骨干的相關(guān)性有，但并不突出，即使實(shí)施員工持股，對(duì)于促進(jìn)企業(yè)成長(zhǎng)的影響有限，持股比例適應(yīng)小一點(diǎn)。

與行業(yè)發(fā)展階段相關(guān)。

一般情況下，成長(zhǎng)階段企業(yè)，從成長(zhǎng)潛力空間、成長(zhǎng)形成的投資回報(bào)水平來(lái)看，普遍具有吸引力，并與管理層、核心骨干的相關(guān)性較好，持股比例適宜大一點(diǎn)。

相反，成熟型企業(yè)，無(wú)論從成長(zhǎng)速度和回報(bào)水平相對(duì)會(huì)低些，持股比例適宜小一點(diǎn)。

針對(duì)單一對(duì)象的持股比例，在總量比例確定基礎(chǔ)上，更多與管理層或崗位本身的價(jià)值貢獻(xiàn)相關(guān)。

但需要注意的是，由于員工持股更多是考慮未來(lái)成長(zhǎng)的價(jià)值貢獻(xiàn)度，在確定單一對(duì)象時(shí)要尤其關(guān)注，而不是僅考慮歷史貢獻(xiàn)。

那么，未來(lái)的潛力貢獻(xiàn)與什么因素相關(guān)呢?

根據(jù)經(jīng)驗(yàn)，主要從基本的素質(zhì)因素考慮評(píng)價(jià)，如學(xué)歷水平、職稱(chēng)水平、專(zhuān)業(yè)等級(jí)等。

員工持股的預(yù)留股權(quán)問(wèn)題

133號(hào)文件明確提出，“企業(yè)可采取適當(dāng)方式預(yù)留部分股權(quán)，用于新引進(jìn)人才。”也就是說(shuō)，以133號(hào)文件為依據(jù)實(shí)施員工持股是可以預(yù)留股權(quán)。

在此需要提示的是，針對(duì)國(guó)有科技型企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)是不允許預(yù)留的。

133號(hào)文件允許預(yù)留的話(huà)，那么預(yù)留多少、如何預(yù)留、預(yù)留如何流轉(zhuǎn)定價(jià)的問(wèn)題就需要解決。

(一)預(yù)留股權(quán)比例考慮什么因素設(shè)置?

1、什么情況下需要預(yù)留?

133號(hào)文件員工持股可以預(yù)留股權(quán)，但不一定非要預(yù)留。

設(shè)置預(yù)留一般建議考慮以下幾個(gè)方面：一是企業(yè)短期內(nèi)預(yù)期成長(zhǎng)會(huì)較快，需要較多引入新的中高端人才;二是企業(yè)管理層面臨短期內(nèi)較大幅度的變更，尤其是增補(bǔ)的情況。

需要強(qiáng)調(diào)的是，“短期”二字。

一方面主要解決由于每次推動(dòng)實(shí)施員工持股計(jì)劃，在審核審批方面需要較長(zhǎng)的流程，若短期內(nèi)有新增或需要補(bǔ)充激勵(lì)的人員或崗位，為效率考慮，預(yù)留是好的選擇;

二是預(yù)留主要是解決短期員工持股對(duì)象增加問(wèn)題，若周期過(guò)長(zhǎng)，涉及到企業(yè)成長(zhǎng)面臨的估值水平變化大等不確定性因素較多，我們認(rèn)為并不適合預(yù)留，更可取的方式應(yīng)該是重新啟動(dòng)新一輪的員工持股計(jì)劃。

2、預(yù)留比例設(shè)置的問(wèn)題?

預(yù)留股權(quán)作為一種預(yù)案性的措施，客觀上，建議比例不宜過(guò)大。

尤其是相對(duì)當(dāng)期持股的比例，建議預(yù)留股權(quán)比例至少不應(yīng)該比當(dāng)期持股比例大。

(二)什么方式實(shí)現(xiàn)預(yù)留股權(quán)?

有關(guān)預(yù)留股權(quán)的持股方式，在133號(hào)文件中并未明確提出要求。

預(yù)留股權(quán)一定會(huì)涉及代持的問(wèn)題，主要包括自然人代持、機(jī)構(gòu)代持或新引入的外部投資者代持等，原則上應(yīng)該在保障國(guó)有資本不流失的情況下，都是可以的。

那么，各種方式有何差異?哪種更好呢?

自然人代持。

一般由公司參與員工持股的管理層代持，操作相對(duì)簡(jiǎn)單，后期流轉(zhuǎn)決策相對(duì)方便。

但不足的是代持管理層的資金壓力較大，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也較大。而且，由于管理層的變更相對(duì)機(jī)構(gòu)而言，更容易發(fā)生，涉及后期流轉(zhuǎn)的操作可能會(huì)更多。

機(jī)構(gòu)代持。

這里說(shuō)的機(jī)構(gòu)代持，主要是指專(zhuān)門(mén)作為代持方為國(guó)企員工持股解決預(yù)留股權(quán)的問(wèn)題。

機(jī)構(gòu)代持可以解決了預(yù)留的問(wèn)題，同時(shí)，還可以作為股權(quán)池為員工持股流轉(zhuǎn)提供便利。

但不足的是，專(zhuān)門(mén)代持的機(jī)構(gòu)目前并不普遍，尋找并不便利;而且，代持機(jī)構(gòu)為風(fēng)險(xiǎn)考慮，一般會(huì)以固定收益的代持為條件，而由此產(chǎn)生，固定收益多出部分的分配或不足部分的補(bǔ)足需要有承擔(dān)主體，需要明確。

該主體的確定需要協(xié)商，一般為員工持股平臺(tái)。

新引進(jìn)投資人代持。

這也是一種方式，但為避免后期流轉(zhuǎn)的問(wèn)題，該代持主體一般為非公資本為主。

否則，國(guó)有資本再流轉(zhuǎn)時(shí)同樣可能面臨更多的審核審批手續(xù)。

該類(lèi)主體一般在代期間直接以代持的股權(quán)享受期間收益、承擔(dān)期間風(fēng)險(xiǎn)。

從上述三種代掛預(yù)留股權(quán)的方式看，第三種和第二種更為合適，滿(mǎn)足條件的情況下，建議優(yōu)先選擇。

需要補(bǔ)充說(shuō)明的是，實(shí)際操作中，有些企業(yè)以認(rèn)繳的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)預(yù)留股權(quán)的處理。

該種方式可能存在的問(wèn)題會(huì)更多。

一是由于存在認(rèn)繳的部分，在實(shí)際分紅或權(quán)益分配過(guò)程中，由于實(shí)收資本與注冊(cè)資本的不對(duì)應(yīng)，權(quán)益計(jì)算處理的復(fù)雜度會(huì)大幅提升;

二是由于認(rèn)繳期間企業(yè)估值可能發(fā)生較大的變化，造成認(rèn)繳部分面臨長(zhǎng)期無(wú)法實(shí)繳到位的情況，由此，可能涉及減資問(wèn)題，遺留問(wèn)題較多;

三是超出企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估有效期的，認(rèn)繳處理，一定需要重新評(píng)估定價(jià)，由于涉及包括國(guó)有股東在內(nèi)的更多股東權(quán)益問(wèn)題，審核審批操作的復(fù)雜性會(huì)較大。

由此，并不建議該種方式實(shí)施。

(三)預(yù)留股權(quán)如何流轉(zhuǎn)定價(jià)呢?

預(yù)留股權(quán)的流轉(zhuǎn)定價(jià)是在預(yù)留股權(quán)設(shè)計(jì)時(shí)一定需要明確的，流轉(zhuǎn)的方式和定價(jià)與預(yù)留股權(quán)的代持方式有很大的關(guān)系。

簡(jiǎn)要說(shuō)明如下：

1、預(yù)留股權(quán)流轉(zhuǎn)的周期、節(jié)奏必須明確。

即多長(zhǎng)周期完成預(yù)留股權(quán)的分配;分期分配情況下，每期分配多少比例;無(wú)法按計(jì)劃完成預(yù)留股權(quán)分配情況下，如何處理等，都必須的明確的規(guī)定或設(shè)計(jì)。

2、流轉(zhuǎn)價(jià)格的確定。

針對(duì)代持方在代持期間同股同權(quán)享受期間收益、承擔(dān)期間風(fēng)險(xiǎn)情況下，流轉(zhuǎn)時(shí)，一般以專(zhuān)項(xiàng)的企業(yè)評(píng)估值為基準(zhǔn)進(jìn)行價(jià)格確定，但代持方為新引進(jìn)的非公第三方時(shí)，結(jié)合其自身收益及激勵(lì)管理層的需要，可以協(xié)商確定;

針對(duì)代持方在代持期間以固定收益為準(zhǔn)的情況，一般也以專(zhuān)項(xiàng)的企業(yè)評(píng)估值為基準(zhǔn)確定價(jià)格，但結(jié)算時(shí)需要考慮將固定收益與實(shí)際權(quán)益變化的差額部分進(jìn)行分配考慮，基本原則是誰(shuí)享受收益、誰(shuí)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

需要強(qiáng)調(diào)說(shuō)明的是，鑒于企業(yè)估值變化導(dǎo)致在處理預(yù)留股權(quán)時(shí)需要進(jìn)行專(zhuān)項(xiàng)評(píng)估，由此，在分配預(yù)留股權(quán)時(shí)建議集中處理為主，而不是分散處理，否則會(huì)導(dǎo)致較大的流轉(zhuǎn)成本和管理成本。

員工持股股權(quán)比例的設(shè)計(jì)與預(yù)留最終是解決利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的問(wèn)題，整體上要把握基本原則：權(quán)益與風(fēng)險(xiǎn)的對(duì)等。

來(lái)源:【混改風(fēng)云】

作者:張利國(guó)

圖片來(lái)源：找項(xiàng)目網(wǎng)

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